文/北京市集佳律師事務(wù)所 王嘉雨、閆春德
引言 近年來，隨著智能終端軟件的發(fā)展日新月異，軟件頁面設(shè)計在提高軟件的執(zhí)行效率和商業(yè)價值的同時，其所呈現(xiàn)出的獨立價值也日益顯現(xiàn)。眾多軟件企業(yè)將研發(fā)的重點投向軟件的頁面設(shè)計。但當前對軟件頁面設(shè)計并未形成完善的體系化的保護制度，對軟件企業(yè)在選取權(quán)利保護的模式上也缺乏明確的指引。
在筆者所代理的入選北京互聯(lián)網(wǎng)法院成立一周年“五大熱點知產(chǎn)案件”、AIPPI（國際保護知識產(chǎn)權(quán)協(xié)會）中國分會2019年度“中國版權(quán)十大熱點案件”的“微信紅包”案件【1】中，筆者對軟件頁面設(shè)計涉及到的主要法律問題進行了一系列探討，北京互聯(lián)網(wǎng)法院在該案判決中認可了構(gòu)成獨創(chuàng)性表達的軟件頁面設(shè)計可作為美術(shù)作品予以保護。如果相關(guān)頁面設(shè)計構(gòu)成“有一定影響的裝潢”，則可適用《反不正當競爭法》予以保護。該判決明確了反對抄襲與可能誤導(dǎo)消費者的搭便車行為，保護原創(chuàng)，鼓勵創(chuàng)新，滿足用戶的多元化需求，體現(xiàn)了保護互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域新型客體的開放態(tài)度。
本文擬從“微信紅包”案及該案對軟件頁面設(shè)計保護可能產(chǎn)生的引導(dǎo)和影響入手，結(jié)合我國現(xiàn)有的軟件頁面設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護態(tài)勢，分析探討軟件頁面設(shè)計所面臨的法律風險及主要保護路徑，以求拋磚引玉供大家交流探討。
一、目前軟件頁面設(shè)計保護的現(xiàn)實狀況及困境
（一）軟件頁面設(shè)計特點與現(xiàn)狀
軟件頁面設(shè)計與軟件用戶界面即UI(User Interface)關(guān)系密切。在筆者看來，軟件頁面設(shè)計，是對軟件操作邏輯、界面美觀的整體設(shè)計，是用戶操作軟件產(chǎn)品、實現(xiàn)相應(yīng)功能的媒介。用戶通過設(shè)置在軟件用戶界面上的按鈕、圖標等內(nèi)容，向計算機系統(tǒng)發(fā)送指令，傳遞數(shù)據(jù)，從而得到有效的反饋，實現(xiàn)軟件產(chǎn)品的相應(yīng)功能?！?】若干軟件頁面設(shè)計，經(jīng)研發(fā)和開發(fā)者結(jié)合具體的軟件產(chǎn)品的特征和功能，進行一定的組合和排列，即形成軟件用戶界面。好的頁面設(shè)計不僅讓軟件變得有個性有品位，還使軟件操作變得舒適、簡單，充分體現(xiàn)軟件的定位和特點。
軟件用戶界面從本質(zhì)上是為了實現(xiàn)軟件本身的功能，通常需要結(jié)合使用者的操作習(xí)慣進行設(shè)計，使軟件用戶界面可以高效地實現(xiàn)人機互動。另一方面，在商業(yè)利益的推動下，軟件研發(fā)者逐漸重視并提升軟件頁面設(shè)計的美學(xué)價值，通過大量設(shè)計人員，對軟件頁面進行具有一定創(chuàng)造性的設(shè)計美化。但同時，軟件頁面設(shè)計的易復(fù)制性也促使各種模仿和剽竊行為不斷出現(xiàn)，嚴重損害到軟件研發(fā)者的利益。而對于軟件頁面設(shè)計的法律保護，與其聯(lián)系最為密切的知識產(chǎn)權(quán)制度就成為了權(quán)利人的必然選擇。本文將集中探討與軟件頁面設(shè)計相關(guān)的內(nèi)容。
（二）此前對軟件頁面設(shè)計的主要保護路徑
通過檢索在先相關(guān)案例，我們不難發(fā)現(xiàn)，此前涉及軟件界面設(shè)計保護的侵權(quán)案件中，權(quán)利人主要選擇通過以下幾種途徑進行維權(quán)：
1.計算機軟件著作權(quán)整體保護路徑
在原告上海谷露軟件有限公司與被告上海金略軟件技術(shù)有限公司侵害計算機軟件著作權(quán)糾紛【3】一案中，原告發(fā)現(xiàn)，被告自2014年3月1日起所發(fā)布、銷售的《金略獵頭軟件旗艦版》與原告谷露軟件極為相似，無論在整體結(jié)構(gòu)布局、界面的欄目設(shè)置、操作安排以及頁面配色等眾多方面均與原告谷露軟件相一致。該案是以軟件整體著作權(quán)為權(quán)利基礎(chǔ)，通過比對原被告操作界面源代碼的方式，證明被告抄襲原告谷露軟件涉及人機交互式操作界面的源代碼，從而認定被告侵害了原告對谷露軟件享有的著作權(quán)。
2.匯編作品著作權(quán)保護路徑
在上海視暢信息科技有限公司與廣州歡網(wǎng)科技有限公司、重慶有線電視網(wǎng)絡(luò)有限公司侵害著作權(quán)糾紛【4】一案中，法院認為，被訴“看客影視”頁面中包含的菜單欄、子菜單的設(shè)置均受限于騰訊公司對微信公眾平臺的基本設(shè)定，其子頁面中的構(gòu)成要素均為行業(yè)的通用元素，其對內(nèi)容的取舍及選擇并未體現(xiàn)其創(chuàng)造性。同時，上述頁面均在手機屏幕中顯示，頁面設(shè)計布局的空間有限，如對上訴人的涉案頁面的構(gòu)成要素的簡單排列組合予以著作權(quán)保護，使其被少數(shù)人獨占，會對手機界面設(shè)計的發(fā)展造成障礙，進而違背了著作權(quán)法促進文化和科學(xué)事業(yè)發(fā)展與繁榮的立法目的。涉案“看客影視”的頁面及子頁面的選擇及編排不具有獨創(chuàng)性，因而不構(gòu)成匯編作品，法院最終并未支持原告基于匯編作品的主張。
3.《反不正當競爭法》第二條保護路徑
在萬得信息技術(shù)股份有限公司、南京萬得資訊科技有限公司與浙江核新同花順網(wǎng)絡(luò)信息股份有限公司侵害著作權(quán)及不正當競爭糾紛【5】一案中，原告指稱被告同類金融軟件產(chǎn)品中指標、函數(shù)的選擇及其排列組合方式與原告產(chǎn)品高度雷同。法院認為原告主張內(nèi)容無法滿足文字作品的最低程度的獨創(chuàng)性要求。但指出，法律并沒有禁止競爭主體以競爭法的原則條款作為請求權(quán)基礎(chǔ)進行訴訟，而且原則條款也正是在具體法律規(guī)范留白的情況下更能彰顯其規(guī)范指引作用。同花順公司大面積再現(xiàn)萬得產(chǎn)品指標體系甚至頁面呈現(xiàn)的行為已經(jīng)明顯超出了比例原則的正當性要求。還通過技術(shù)手段實現(xiàn)了直接替代原告產(chǎn)品的效果，進行低價競爭，擠占原告市場份額。其行為具有明顯的搭便車特征，構(gòu)成了對原告的不正當競爭。
在北京金未來金融信息服務(wù)有限公司與武漢昊古財富資產(chǎn)管理有限公司不正當競爭糾紛【6】一案中，法院認為愛簡理財網(wǎng)首頁頁面以及手機應(yīng)用界面在整體設(shè)計、內(nèi)容布局、顏色搭配、文字內(nèi)容、圖案運用及組合等方面與簡理財網(wǎng)首頁頁面及手機應(yīng)用界面高度一致，顯然來源于對后者的抄襲，且兩產(chǎn)品名稱“簡理財”與“愛簡理財”僅一字只差，足以使相關(guān)公眾對兩公司產(chǎn)品產(chǎn)生混淆。上述行為具有明顯惡意，有借助簡理財產(chǎn)品影響力的搭便車嫌疑，雖非《反不正當競爭法》具體條款所規(guī)定情形，但有違公認的商業(yè)道德，違反了《反不正當競爭法》第二條規(guī)定，構(gòu)成不正當競爭行為。
4.《專利法》保護路徑
2014年《專利審查指南》修改后，在我國GUI類專利第一案——原告北京奇虎科技有限公司、奇智軟件（北京）有限公司訴北京江民新科技術(shù)有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛一案【7】中，法院認為被訴侵權(quán)行為是被告向用戶提供被訴侵權(quán)軟件的行為，因被訴侵權(quán)軟件并不屬于外觀設(shè)計產(chǎn)品的范疇，其與涉案專利的電腦產(chǎn)品不可能構(gòu)成相同或相近種類的產(chǎn)品，據(jù)此，即便被訴侵權(quán)軟件的用戶界面與涉案專利的用戶界面相同或相近似，被訴侵權(quán)軟件亦未落入涉案專利的保護范圍，最終判決駁回了原告訴訟請求。
而在華為終端有限公司與惠州三星電子有限公司、天津三星通信技術(shù)有限公司、三星(中國)投資有限公司、福建泉州市華遠電訊有限公司、泉州鵬潤國美電器有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛一案【8】中，法院審理后判決被告應(yīng)立即停止對原告涉案發(fā)明專利權(quán)的侵害，即停止在移動終端的操作系統(tǒng)中搭載實施涉案專利的圖形用戶界面，停止制造、許諾銷售、銷售搭載涉案專利技術(shù)方案的移動終端。該案中涉案專利是有關(guān)移動終端及其用戶界面中組件顯示的處理方法，該專利實際屬于有關(guān)界面呈現(xiàn)的動態(tài)外觀的發(fā)明專利。
（三）軟件頁面設(shè)計保護所面臨的問題和困境
從目前司法保護現(xiàn)狀來看，權(quán)利人在通過上述路徑進行維權(quán)時均存在一定的困難及障礙：
從著作權(quán)角度考慮，因軟件頁面設(shè)計通常兼具藝術(shù)性與實用性的特點，不僅需要滿足美觀性的要求，同時也需要滿足使用者對于軟件操作效率和執(zhí)行效率方面的要求。除了在功能方面滿足用戶的實際需求，還要受到用戶習(xí)慣的極大限制，個性化選擇的空間較小，很多涉及功能選項的文字、圖標屬于有限表達和公有領(lǐng)域常用元素，無權(quán)禁止他人在設(shè)計類似功能軟件用戶界面時使用這些內(nèi)容。
就匯編作品而言，大部分軟件用戶界面的編排布局的目的并不是為了體現(xiàn)藝術(shù)性，而是出自軟件的實用性考慮，軟件頁面設(shè)計的選擇編排一般較難體現(xiàn)＂獨創(chuàng)性＂，因此也很難作為匯編作品而獲得保護。
若主張計算機軟件著作權(quán)，拋開軟件代碼比對的繁瑣性及較高的時間、經(jīng)濟成本，因相同的軟件頁面設(shè)計可以通過不同程序語言編寫代碼來實現(xiàn)，甚至即便是同種程序語言也可以通過不同的編程方式來實現(xiàn)，很多情況下也難以實現(xiàn)權(quán)利人對保護特定頁面設(shè)計的初衷。
在專利保護路徑下，基于目前的法律框架下的GUI外觀設(shè)計專利不僅對保護內(nèi)容存在人機交互性及功能性要求，還存在需依附于硬件設(shè)備的局限性，GUI外觀設(shè)計專利權(quán)人似乎難以對軟件開發(fā)企業(yè)或者互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)行使其權(quán)利。而此類型的發(fā)明專利更是從獲得專利授權(quán)到維權(quán)均存在比較大的難度。此外專利還存在保護期限的限制等進行維權(quán)的不利因素。
綜合來看，在適用諸如《著作權(quán)法》、《專利法》等存在一定困難或障礙的情況下，《反不正當競爭法》特別是《反不正當競爭法》第二條就成了權(quán)利人最終的無奈選擇。但因《反不正當競爭法》通常被認為是屬于知識產(chǎn)權(quán)法的兜底法，而《反不正當競爭法》第二條在適用時更需遵循謙抑性原則，此外還需考慮被訴主體的主觀過錯因素，故在判斷不正當行為構(gòu)成的標準上也存在一定不確定性。
二、“微信紅包”案對軟件頁面設(shè)計保護所提供的解決思路
（一）“微信紅包”案簡介
騰訊公司發(fā)現(xiàn)由青曙網(wǎng)絡(luò)公司開發(fā)運營的一款聊天應(yīng)用軟件“吹牛”軟件中所使用的吹牛紅包收發(fā)及相關(guān)界面涉嫌抄襲“微信”應(yīng)用中的紅包及相關(guān)界面，遂將青曙網(wǎng)絡(luò)公司起訴至北京互聯(lián)網(wǎng)法院，請求法院判令對方停止侵權(quán)并賠償經(jīng)濟損失等。
騰訊公司主張“吹牛”軟件中提供紅包收發(fā)服務(wù)，在紅包發(fā)送接收全過程中所使用的紅包發(fā)送頁、聊天氣泡、開啟頁、查看詳情頁等界面全面抄襲、模仿騰訊公司“微信紅包”相關(guān)界面。此外“吹?！避浖羞€使用與“微信”軟件底部界面“聊天、通訊錄、發(fā)現(xiàn)、我”圖標高度近似的圖標等。上述行為涉嫌侵犯騰訊公司相關(guān)作品著作權(quán)，并構(gòu)成不正當競爭。
原告、被告軟件相關(guān)頁面對比
“吹?！避浖奶旖缑?/p>
青曙網(wǎng)絡(luò)公司抗辯認為，電子紅包并非獨立產(chǎn)品，且來源于實物紅包，創(chuàng)作空間有限，相關(guān)界面系基于紅包功能、模式的慣常設(shè)計。原告進行作品登記前有大量與之相同或相似的作品發(fā)表，微信紅包設(shè)計不具有獨創(chuàng)性。被告與原告的電子紅包存在差異，此外在“吹牛”軟件下載、安裝及使用收發(fā)紅包功能的過程中，消費者能夠準確識別主體來源，不會產(chǎn)生混淆誤認。
本案中原告所主張的“微信紅包”產(chǎn)品/服務(wù)，其設(shè)計在一定程度上存在實用性、藝術(shù)性兼具的特性，因而是否能夠作為美術(shù)作品進而主張其著作權(quán)就成為了本案論證的難點。為此，原告方選擇了著作權(quán)和不正當競爭兩種途徑“雙管齊下”的策略，對于美術(shù)設(shè)計元素較為豐富的“聊天氣泡”及“紅包開啟頁”主張著作權(quán)，對于包含“發(fā)送頁”、“聊天氣泡”、“開啟頁”、“查看詳情頁”全流程的整體頁面主張構(gòu)成知名商品/服務(wù)的特有裝潢，進而尋求《反不正當競爭法》的保護。
針對微信紅包“聊天氣泡”、“紅包開啟頁”的獨創(chuàng)性問題，原告認為，盡管作品的創(chuàng)作靈感和設(shè)計元素可以來自實物紅包及公有領(lǐng)域的相關(guān)元素，但對“創(chuàng)作靈感”這種思想層面落實到進行表達呈現(xiàn)時，會有很大的創(chuàng)作空間和很高的設(shè)計自由度。原告在設(shè)計“微信紅包”相關(guān)頁面時，對來自公有領(lǐng)域的設(shè)計元素賦予獨特的構(gòu)思、選擇和取舍，凝結(jié)了原告的創(chuàng)造性勞動和價值后，形成其不同于其他設(shè)計作品的獨特表達，即具有獨創(chuàng)性。
被告所列舉的市場上已存在運用相同或類似元素進行設(shè)計的電子紅包產(chǎn)品，例如“滴滴紅包”、“京東紅包”、“支付寶紅包”等，經(jīng)比對均與原告的微信紅包設(shè)計存在顯著差異，而這種差異恰恰可以佐證，即便均是為了實現(xiàn)類似收發(fā)電子紅包功能，在紅包設(shè)計上卻可以有無限廣闊的可供選擇的創(chuàng)作空間，設(shè)計創(chuàng)作自由度高。這足以證明被告選擇與原告微信紅包極為相似的設(shè)計，具有抄襲模仿的主觀意圖。
針對被告抗辯，原告還提交了相關(guān)證據(jù)證明自2014年春節(jié)期間“微信紅包”一經(jīng)推出，即引爆移動支付，短時間內(nèi)擁有數(shù)以億計的用戶，成為原告現(xiàn)象級產(chǎn)品和服務(wù)，原告的“微信紅包”是市場上最早推出的電子紅包?；谠娴耐茝V使用，且基于微信紅包這一服務(wù)功能的千億級別使用頻率和極高知名度，已經(jīng)與原告形成了特定、緊密、強烈的指向性聯(lián)系，可以起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用，構(gòu)成反法第六條第（一）項所規(guī)定的“有一定影響的裝潢”?；谠桓婕t包頁面視覺效果高度近似甚至基本一致，應(yīng)當視為足以使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆的可能性。此種混淆，除了包括對于商品來源的混淆外，還包括認為原被告或其軟件具有特定關(guān)聯(lián)關(guān)系的混淆。
此外，原告還主張被告上述整體抄襲行為違背了誠實信用原則和公認的商業(yè)道德，攀附原告的競爭優(yōu)勢，屬于不正當?shù)乩盟藙趧映晒鹑「偁巸?yōu)勢的搭便車行為。如果允許被訴行為的廣泛存在，必將損害頁面設(shè)計行業(yè)的健康發(fā)展，不利于公平的市場競爭秩序。因此如原告前述主張不能成立，也應(yīng)適用反法第二條原則條款對被訴行為進行規(guī)制。
北京互聯(lián)網(wǎng)法院經(jīng)審理后作出的判決基本支持了原告的主張。關(guān)于著作權(quán)部分，法院認為，涉案“微信紅包聊天氣泡和開啟頁”的顏色與線條的搭配、比例，圖形與文字的排列組合，均體現(xiàn)了創(chuàng)作者的選擇、判斷和取舍，展現(xiàn)了一定程度的美感，具有獨創(chuàng)性，構(gòu)成我國著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品。原、被告各自的電子紅包開啟頁在組合元素、結(jié)構(gòu)與布局、呈現(xiàn)效果等方面基本相同，構(gòu)成實質(zhì)性相似。原、被告各自的電子紅包聊天氣泡的創(chuàng)作元素、結(jié)構(gòu)與特征、呈現(xiàn)效果均基本相同，構(gòu)成實質(zhì)性相似。被告未經(jīng)許可，在其經(jīng)營的“吹?！睉?yīng)用軟件中使用與涉案美術(shù)作品相近似的電子紅包聊天氣泡和開啟頁，使該軟件用戶可以在其選定的時間和地點獲得與涉案美術(shù)作品相近似的頁面，侵害了原告依法享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。
關(guān)于不正當競爭部分，法院認為，“微信紅包”相關(guān)頁面及“微信”整體頁面，是微信相關(guān)服務(wù)的整體形象，其相關(guān)頁面附加的文字、圖案、色彩及其排列組合，具有美化服務(wù)的作用，應(yīng)當屬于裝潢?！拔⑿偶t包”相關(guān)頁面的風格選擇、整體布局、色彩搭配形成了獨特的設(shè)計組合，相關(guān)公眾能夠?qū)⑵渑c“微信紅包”及其經(jīng)營者聯(lián)系起來，從而起到識別服務(wù)來源的作用。因此，涉案“微信紅包”相關(guān)頁面構(gòu)成《反不正當競爭法》第六條規(guī)定的“有一定影響的裝潢”?！按蹬！睉?yīng)用軟件中三款紅包的紅包發(fā)送頁、紅包聊天氣泡、紅包開啟頁、紅包查看詳情頁與涉案“微信紅包”相關(guān)頁面的基本形狀、顏色搭配、元素構(gòu)成、結(jié)構(gòu)布局等具體設(shè)計均一致，各自整體視覺效果構(gòu)成近似，可以認定被告使用了與“微信紅包”相近似的裝潢。在“微信紅包”具有相當知名度的情況下，被告的上述使用方式存在導(dǎo)致相關(guān)公眾發(fā)生混淆和誤認的可能性，易使相關(guān)公眾誤認為“吹?！睉?yīng)用軟件的提供者與“微信”應(yīng)用軟件的提供者存在某種特定聯(lián)系。被告的相關(guān)行為構(gòu)成不正當競爭。
對于原告認為微信整體頁面包括功能欄的“微信”“通訊錄”“發(fā)現(xiàn)”“我”等相關(guān)功能圖標應(yīng)適用反法第六條及第二條進行保護的主張，法院并未予以支持。判決認為上述頁面設(shè)計僅是為了實現(xiàn)必要功能、操作便利、滿足用戶習(xí)慣等功能性要求，僅是軟件類產(chǎn)品的常規(guī)設(shè)計，沒有體現(xiàn)出獨特性，并未與“微信”應(yīng)用軟件及其經(jīng)營者形成相對穩(wěn)定的指向性聯(lián)系，未起到區(qū)分服務(wù)來源的作用。被告使用相同的頁面不足以導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認或混淆，且僅就該頁面的模仿難以認定被告違反自愿、平等、公平、誠信等原則，違反法律和商業(yè)道德，因此未對該行為適用反不正當競爭法予以保護。
（二）“微信紅包”案的創(chuàng)新之處及啟示
軟件頁面設(shè)計不是傳統(tǒng)的著作權(quán)保護客體，它具有獨創(chuàng)性、藝術(shù)性價值的同時也具有功能性和技術(shù)性的本質(zhì)，因此在尋求著作權(quán)法保護時也衍生了一系列問題，包括如何區(qū)分頁面設(shè)計中的思想與表達，如何排除公有領(lǐng)域元素及有限表達從而防止產(chǎn)生不當壟斷等等。“微信紅包”案中，法院要求原告明確其主張哪些內(nèi)容構(gòu)成作品，原告明確主張“微信紅包聊天氣泡”和“微信紅包開啟頁”后，將這些內(nèi)容與被告提交的所謂的公有領(lǐng)域的紅包元素、在先紅包設(shè)計等進行比對，認為盡管均采用紅色、長方形等傳統(tǒng)紅包的基本設(shè)計元素，但在顏色搭配，文字、線條、圖形的排列組合與位置設(shè)計等方面均存在明顯差異，而這恰恰體現(xiàn)了各自創(chuàng)作者的獨創(chuàng)性表達。該案對于軟件頁面設(shè)計的獨創(chuàng)性要素的判斷及保護標準，對后續(xù)案件提供了一定借鑒意義。
此外，本案對于微信紅包頁面整體在《反不正當競爭法》層面上進行保護也是一大創(chuàng)新和突破。我國司法實踐普遍認為《反不正當競爭法》僅在有限的范圍內(nèi)提供知識產(chǎn)權(quán)的補充保護，凡知識產(chǎn)權(quán)專門法已作窮盡性保護的，不能再在《反不正當競爭法》中尋求額外的保護。原告所主張的微信紅包整體頁面中包含的“紅包聊天氣泡”、“紅包開啟頁”已經(jīng)通過著作權(quán)路徑給予保護，本案中是否還可以主張構(gòu)成“有一定影響的裝潢”通過反法進行保護，對此法院認為：《著作權(quán)法》是對于作品創(chuàng)作和傳播中產(chǎn)生的專有權(quán)利的保護，而《反不正當競爭法》是對經(jīng)營中產(chǎn)生的競爭利益的保護，二者保護的利益并不重合。原告主張“微信紅包”相關(guān)頁面構(gòu)成有一定影響的裝潢，有一定影響的裝潢具有識別商品來源的作用，故原告上述主張是就“微信紅包”相關(guān)頁面尋求標記類經(jīng)營成果的保護，與其主張著作權(quán)法保護的利益不同，原告可以在著作權(quán)法之外同時尋求反不正當競爭法的保護。
筆者認為，本案中原告主張構(gòu)成“有一定影響的裝潢”的是微信紅包操作全流程包含“紅包發(fā)送頁”、“紅包聊天氣泡”、“紅包開啟頁”、“紅包查看詳情頁”這四個頁面，而已認定構(gòu)成美術(shù)作品的僅為“紅包聊天氣泡”和“紅包開啟頁”這兩個頁面，如果因上述兩個頁面已進行著作權(quán)法上的保護而在認定“有一定影響的裝潢”時僅考慮剩下的兩個頁面，勢必造成對權(quán)利保護的缺失，從論理上也難以自圓其說，因此本案存在一定特殊性。但無論如何，該案判決中對《著作權(quán)法》和《反不正當競爭法》保護的利益并不重合的論述也對一些主張并列案由的案件提供了一定的理論基礎(chǔ)。
三、軟件頁面設(shè)計保護可以考慮的主要路徑及風險防范
（一）保護路徑
結(jié)合前文論述，對于軟件頁面設(shè)計主要的保護和維權(quán)路徑，可考慮采取多重措施：
對于具有獨創(chuàng)性，符合《著作權(quán)法實施條例》第二條對于作品的定義“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”以及第四條對于美術(shù)作品的定義 “繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構(gòu)成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術(shù)作品”的設(shè)計元素，可主張其作品著作權(quán)受到侵害。
對于主張著作權(quán)存在一定風險的設(shè)計元素，還可同時主張《反不正當競爭法》第六條“經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識；……；（四）其他足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為?！辈⒖芍鲝垺斗床徽敻偁幏ā返诙l“經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，應(yīng)當遵循自愿、平等、公平、誠信的原則，遵守法律和商業(yè)道德”作為兜底條款。
此外，對于符合條件的案件也可選擇《專利法》、《商標法》路徑下的保護，限于篇幅，本文暫不展開討論。
（二）風險防范
根據(jù)筆者對相關(guān)案件的調(diào)研及代理案件中的經(jīng)驗，總結(jié)歸納出以下軟件頁面設(shè)計所可能涉及到的知識產(chǎn)權(quán)方面的主要法律風險與防范措施，供參考及探討：
1.維權(quán)風險防范
在著作權(quán)保護路徑下，維權(quán)方首要需證明其著作權(quán)權(quán)屬問題，包括權(quán)利人對其主張作品享有著作權(quán)、作品最早創(chuàng)作發(fā)表時間等?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定，當事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認證機構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等，可以作為證據(jù)。我國著作權(quán)登記僅作形式上的審查，通常情況下，僅憑著作權(quán)登記證書并不能證明作品最早的創(chuàng)作及發(fā)表時間，還需結(jié)合其他證據(jù)形成完整的證據(jù)鏈。軟件研發(fā)方應(yīng)尤其注意在軟件開發(fā)、設(shè)計過程中對于創(chuàng)作內(nèi)容、最初形成時間相關(guān)資料的保存。比如，可通過調(diào)取后臺包含創(chuàng)作內(nèi)容及時間的數(shù)據(jù)記錄進行舉證，也可以在公開發(fā)布的軟件版本更新日志、公開發(fā)表的網(wǎng)絡(luò)文章中明確相關(guān)設(shè)計內(nèi)容，還可以對相關(guān)重要內(nèi)容通過可信時間戳、區(qū)塊鏈等證據(jù)收集、固定和防篡改技術(shù)進行及時存證。
在對相關(guān)侵權(quán)行為進行取證時，應(yīng)注意內(nèi)容的完整性。此外，無論是通過上述存證技術(shù)或委托公證機構(gòu)進行公證，均應(yīng)注意操作步驟的規(guī)范，如必要的清潔性檢查等，避免因操作不當導(dǎo)致相關(guān)證據(jù)不被認可的風險。
在反不正當競爭法保護路徑下，還需要考慮原告主體適格的問題。以“微信紅包”案為例，原告一為軟件著作權(quán)人，其出具授權(quán)書授權(quán)原告二運營該軟件。依照該案判決的邏輯，認為原告一雖然是著作權(quán)人，但并非微信軟件和服務(wù)的具體經(jīng)營者。該公司既不經(jīng)營，也未使用過其主張的商業(yè)標識，不能對其享有經(jīng)營的利益。即便該公司對其主張的相關(guān)頁面享有利益，也不是基于其經(jīng)營中的勞動行為產(chǎn)生。故原告一無法就“微信”應(yīng)用軟件以及“微信紅包”與被告進行市場資源的爭奪，被控侵權(quán)行為不會給其造成競爭利益（主要體現(xiàn)為對客戶群體、交易機會等市場資源的爭奪中所存在的利益）的損害。由此法院認為原告一因不具備上述“直接利害關(guān)系”而不能作為不正當競爭訴由的適格原告。對于該論述，我們認為值得探討，因為現(xiàn)實中存在大量情形即一款軟件的著作權(quán)人和運營者分屬不同主體，但二者具有密切聯(lián)系并對軟件均享有經(jīng)營權(quán)益。如果僅將適格原告限定為軟件實際運營者，似乎對競爭關(guān)系的理解過于狹窄。經(jīng)筆者檢索，亦有大量在先案例支持了一款軟件的著作權(quán)人與實際運營商作為共同原告就涉案不正當競爭行為提起訴訟。盡管如此，為避免出現(xiàn)此類風險在維權(quán)時應(yīng)做謹慎處理，如在授權(quán)書中明確相關(guān)權(quán)利主體共同運營軟件等，并注意軟件官網(wǎng)、下載應(yīng)用商店等所公示的權(quán)利主體信息的一致性。
2.侵權(quán)風險防范
對于侵權(quán)風險的防范，主要在于遵守誠信原則及商業(yè)道德，認清借鑒與抄襲的界限，對于自身軟件頁面設(shè)計的過程做好保存留檔工作，以有效避免侵權(quán)風險產(chǎn)生。
結(jié)語
軟件頁面設(shè)計的價值在發(fā)展中逐漸獲得社會的認可，其中蘊含的研發(fā)者大量的創(chuàng)造性勞動正是知識產(chǎn)權(quán)制度保護的重要內(nèi)容。完善軟件頁面設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)保護，不僅有利于軟件企業(yè)自身的發(fā)展，激發(fā)設(shè)計人員的創(chuàng)新熱情，提升軟件企業(yè)的創(chuàng)新能力，更可有效促進我國軟件產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展，符合我國軟件產(chǎn)業(yè)當今的需求及未來發(fā)展的趨勢。
對軟件頁面設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護體系的構(gòu)建，對科技創(chuàng)新及發(fā)展具有重大意義。應(yīng)當從制度上對軟件頁面設(shè)計形成體系化的保護，給予軟件企業(yè)自由選取保護方式的權(quán)利，并且進一步完善我國對軟件用戶界面的外觀設(shè)計專利保護，使其保護范圍更加明確。全社會應(yīng)加強重視對軟件頁面設(shè)計的保護及風險防范，知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)者亦應(yīng)充分利用現(xiàn)有路徑及司法最新實踐，給予權(quán)利人維權(quán)一定指引，促進軟件行業(yè)健康良性發(fā)展。
注釋
【1】(2019)京0491民初1957號民事判決書
【2】鄔燕.軟件產(chǎn)品中的用戶界面設(shè)計.中國金融電腦.2004(07)
【3】(2015)滬知民初字第57號民事判決書
【4】(2018)渝01民終470號民事判決書
【5】(2017)滬民終39號民事判決書
【6】(2016)京0108民初30464號民事判決書
【7】(2016)京73民初276號民事判決書
【8】(2017)閩民終501號民事判決書
參考文獻
【1】鄔燕.軟件產(chǎn)品中的用戶界面設(shè)計.中國金融電腦.2004(07)
【2】趙鵬飛.我國軟件用戶界面的知識產(chǎn)權(quán)保護探析.華中科技大學(xué).2015
【3】付京章.軟件用戶界面著作權(quán)與專利權(quán)保護的交錯與變革研究.蘭州大學(xué).2014
【4】劉大亮.軟件用戶界面外觀設(shè)計保護問題研究.西南政法大學(xué).2017
【5】馮斌.圖形用戶界面外觀設(shè)計法律保護問題研究.南京大學(xué).2017
【6】劉春田.知識產(chǎn)權(quán)法(第二版).高等教育出版社.2010